新修訂《公司法》當(dāng)中，大量增加了針對國有企業(yè)的特別規(guī)定，將原先公司法第四節(jié)“國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定”調(diào)整為專章，即第七章“國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”有鑒于此，本文整理了關(guān)于新修訂《公司法》中與國資國企相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行簡析。

亮點(diǎn)一

簡析

實(shí)際上，國資企業(yè)經(jīng)過多年來的改革，現(xiàn)在的國資企業(yè)形態(tài)已是多種多樣。一家國有獨(dú)資公司改革之后，變成股權(quán)多元化的公司，原先關(guān)于國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定就不再適用于它了，因此新《公司法》創(chuàng)設(shè)了“國家出資公司”的概念，將國家出資公司定義為國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，其中包括了國家出資的有限責(zé)任公司和股份有限公司。需要注意的是，新《公司法》所指的“國家出資公司”與《企業(yè)國有資產(chǎn)法》所稱的“國家出資企業(yè)”不是同一個(gè)概念?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》第五條規(guī)定“本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司?！痹趯?shí)際法律實(shí)務(wù)操作中，要嚴(yán)格進(jìn)行區(qū)分。

亮點(diǎn)二

簡析

進(jìn)一步明確了股權(quán)、債券可以作價(jià)出資，實(shí)際上央國企在公司管理中涉及股權(quán)、債權(quán)出資的情況比較多見。其中，股權(quán)出資適用于公司新設(shè)和公司增資；債權(quán)出資只適用于公司增資，原因在于公司沒有成立之前不具有主體資格，出資人對公司享有債權(quán)這一前提不具備。根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》、《公司法司法解釋三》等文件要求，作為出資的股權(quán)、債權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓，符合公司章程規(guī)定，同時(shí)必須進(jìn)行評估作價(jià)。

亮點(diǎn)三

簡析

股東未按期足額繳納出資，經(jīng)公司催繳后在規(guī)定期限內(nèi)仍未繳納出資的，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。同時(shí)，明確未按期足額繳納出資的股東失權(quán)后，失權(quán)股權(quán)在六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資；股東未按期足額繳納出資，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。股東失權(quán)制度的確立，既簡化了公司強(qiáng)制清退未出資股東的程序，并提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資注銷及其他股東補(bǔ)足出資多種救濟(jì)途徑；又強(qiáng)化了董事會的催繳義務(wù)（新《公司法》第五十一條）。給予股東出資的壓迫感，應(yīng)及時(shí)履行章程規(guī)定的出資義務(wù)；給予董事會催繳的壓迫感，應(yīng)及時(shí)催繳未按期出資股東盡快出資。

亮點(diǎn)四

簡析

國有企業(yè)監(jiān)事會的設(shè)置，要結(jié)合《公司法》第69條、第83條、第121條來理解。根據(jù)《公司法》新規(guī)，各級國有企業(yè)都可以不設(shè)監(jiān)事會。取消監(jiān)事會符合國有企業(yè)的實(shí)際情況，因?yàn)閲衅髽I(yè)存在“六位一體”的監(jiān)督體系，即使沒有監(jiān)事會和監(jiān)事，還有黨委監(jiān)督、政府審計(jì)監(jiān)督、巡視巡查等監(jiān)督方式可以替代。

亮點(diǎn)五

簡析

外部董事過半數(shù)制度是新一輪國企改革的重要成果。外部董事由國資委或者集團(tuán)公司委派，不在任職企業(yè)領(lǐng)取薪資，由國資委發(fā)放薪資、單獨(dú)考核，與任職企業(yè)不存在勞動合同關(guān)系，具有一定獨(dú)立性，能夠制約經(jīng)理層和內(nèi)部董事，實(shí)現(xiàn)決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分離。

由于國有獨(dú)資公司沒有股東會，因此董事會成員不是股東會選舉產(chǎn)生，而是由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派。董事長、副董事長由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定，而不是由董事會選舉產(chǎn)生，充分體現(xiàn)了出資人意志。實(shí)踐中，國有獨(dú)資公司董事長一般兼任黨委書記，而黨委書記一般是中管干部、省管干部或市管干部，因其身份關(guān)鍵，一般不由董事會成員自行選舉產(chǎn)生。

職工董事代表職工利益，維護(hù)國有企業(yè)廣大職工當(dāng)家作主的權(quán)利。實(shí)踐中，主要由專職黨委副書記、工會主席等擔(dān)任。

亮點(diǎn)六

簡析

堅(jiān)持把黨的領(lǐng)導(dǎo)融入國有企業(yè)治理各環(huán)節(jié)，確保國有企業(yè)黨委把方向、管大局、促落實(shí)，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心作用，這是中國特色現(xiàn)代國有企業(yè)制度的“特色”所在，必須一以貫之。公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)必須經(jīng)黨組織研究討論后，再由董事會或經(jīng)理層作出決定。實(shí)踐中，要注意厘清黨組織、董事會與經(jīng)理層的權(quán)責(zé)邊界。

亮點(diǎn)七

簡析

  近年來，隨著國企改革進(jìn)一步深入，國有企業(yè)董事會獲得選聘經(jīng)理層的權(quán)利。本次《公司法》規(guī)定“經(jīng)理由董事會聘任或者解聘”，明確了中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的今后的改革方向。進(jìn)一步鼓勵國有獨(dú)資公司探索職業(yè)經(jīng)理人制度，實(shí)行董事會向社會公開招聘總經(jīng)理，將黨管干部與市場化選人用人相結(jié)合。

亮點(diǎn)八

簡析

  2022年，國務(wù)院國資委發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，就目前而言，加強(qiáng)合規(guī)管理是國企改革的重要工作之一。依法經(jīng)營、合規(guī)管理，是防范風(fēng)險(xiǎn)、建設(shè)世界一流企業(yè)的要求。本條法規(guī)提到國有企業(yè)內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)管理、合規(guī)管理“三位一體”的大監(jiān)督體系。旨在推動國有企業(yè)加強(qiáng)合規(guī)管理，切實(shí)防控風(fēng)險(xiǎn)、加強(qiáng)監(jiān)督問責(zé)，有力保障深化改革與高質(zhì)量發(fā)展。目前國有企業(yè)正在利用加強(qiáng)合規(guī)管理的時(shí)機(jī)，探索符合自身情況的“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”模式。此次在新《公司法》將建立健全內(nèi)控制度、加強(qiáng)合規(guī)管理的要求提升到法律層面，有助于保障國家出資公司的持續(xù)健康發(fā)展。